签约前应注意对方履约能力的调查

　　签订合同，特别是签订国际性合同均是一种法律行为，如果对方是“买空卖空”的“皮包公司”或商人，不能履行合同，或者虽为合法的公司或商人，但不能有保证地履行合同，就不能与他们进行交易，签订合同。对方在法律上有无订立合同的资格、资金和信用等事项，应进行调查核实。根据对方所属国法律或住所地法律审查其是否有订立合同的能力和履行合同的能力，如公司名称、类别、生产经营范围和法定代表人的姓名、职务和国籍，法人资格和营业执照，注册国家和注册资本，资产负债，开户银行和商业信誉，以及签约代表人授权书等，可以说，外商的资信状况构成了整个交易的前提和基础。以某市物资公司诉外方某承建有限公司索赔案为例，可见签约前调查外方履约能力的重要性。

案情：

　　1996年7月9日某市物资公司（甲方）与外方某承建有限公司（乙方）签订了办公楼建筑工程合同，11月20日第一期工程完工，双方因工程质量问题发生争执，甲方向当地法院起诉。

　　起诉书中称，根据合同规定，该工程建筑面积1653M2，预算总造价152万元，按该市建筑工程设计院设计的图纸施工，质量规格要符合在8度震区使用的条件。1996年8月开工，计划在1997年8月1日全部竣工交付使用。乙方按期开工，至当年11月中旬，第一期工程完工，甲方检查时发现所有混凝土与梁交接处都有10至15cm范围震摇不实。此外，建筑物地基用料不符合规格，已砌砖墙局部偏差2 cm，甲方要求乙方按质量标准返工，乙方认为基本符合标准，因而引起纠纷。

　　法院受理后，甲方委托北京斯缔尔商务调查服务有限责任公司对乙方的资信情况做出调查。结果发现，乙方虽在香港注册，但它的注册资本仅为5000元港币。该承建公司实际上根本不具备签订百万元价格合同的资格和履行能力。因而，即使甲方胜诉，经济损失也无法索赔。甲方得知该详情后，立即要求解除合同。法院判决终止合同，甲方预付乙方的定金如数返还。

评析：

　　该案的失误之处在于不掌握外方公司真实的资信情况，轻率地与之签约。作为涉外经济合同，对于外国的企业和其他经济组织的法人资格与行为能力，必须进行严格的资信审查。资信审查的步骤，可分为两个阶段。第一阶段为初步接触、磋商、合意立项，这时要着重对外商的有关情况进行调查了解，力图尽快并准确掌握对方情况。第二阶段，经初步接触后，若有达成协议的可能性，则还要进一步了解，其内容主要有：1、了解外商的注册资本、实收资本，必要时还可以请外商提供经营年报表和资产负债表；2、问清外商的往来银行和帐号；3、了解外商的经营能力、经营作风和商业信誉；4、若外商是以代理人身份来进行谈判和签约的，应要求对方提供有效的代理委托书和授权证书，必要时要求其使馆认证。外国的企业分类很多，种类不同，所承担的责任义务就不同，签约和履约的能力就也不同。一般来说，主要的企业种类有如下几个：

　　1、股份有限公司，是一种通过法定程序，向公众发行股票筹集资本的一种公司企业组织形式。这类公司的主要特点是全部资本划分为等额的股份，其股东的责任仅限于出资额。股票可以在社会上公开发行和自由转让。

　　2、有限责任公司，是西方国家中数量最多的一类公司形式，股东人数较少，不公开发行股票，股东责任以注册资本为限的一种企业。其主要特征是：公司的股份一般不得任意转让。

　　3、无限责任公司，是由两个以上的股东组成的对公司的债务负无限连带清偿责任的公司。所谓无限责任是指股东要以自己的全部动产与不动产对公司所欠债务负责，即当公司资产不足清偿公司债务时，股东要以自己的个人财产来抵债，无限责任公司的全体股东对公司债务负有连带责任。连带责任是按份责任的对称，它是指数人对同一债务共同负责，即在公司资产不足以清偿其债务时，债权人可以向债务公司的全部股东、部分股东或任何一位股东请求偿还全部债务，而不管该股东出资多少。因此，无论哪个股东皆有清偿债务之责任，无限责任公司股东有权直接参加管理公司事务，公司所有权和行政管理权完全融为一体。

　　该案中的外方公司并不是"皮包公司"，而是一个经过正式注册的有限责任公司，它承担责任的能力限于注册资本，即5000元港币。在造成巨大损失的情况下，若由它赔偿，至多只赔5000元港币。在这样的条件下，甲方果断地解除合同实为明智之举。因为索赔所得杯水车薪无济于事，解除合同可减少更大的损失。

　　此案的教训不但说明了对外方履约能力调查的重要性。也说明审查中必须了解外方经济组织性质，即了解它的权利能力和行为能力。外方是股份有限公司，可信性较大些，因为这类公司股东众多，公开招股，资金雄厚。若是有限责任公司，就相对差些，与其打交道就要小心谨慎，要调查它的注册资金额，经营范围以及近年来的业绩，在确信对方有相应的权利能力和行为能力的基础上再进行合作。若在审查中发现有不良现象的蛛丝马迹，与之往来则要慎重，以免上当受骗，遭受损失。若对方是无限责任公司，审查的重点除了调查该公司注册资本和经营范围外，还应了解合伙人的债权债务情况，因合伙人负连带责任，一人债权债务就是全体合伙人的债权债务，只有了解了各合伙人的情况后才能对该公司有正确的判断。总之，资信审查工作是对外签订合同的第一步，也是至关重要的一步，决不能以交往印象代替事前调查，否则，一旦发生问题就会追悔莫及。